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昆明商标注册公司分享商标的使用方式及注意事项等问题

发布时间:发布时间:2019-4-25 文章来源:昆明商标注册 阅览次数:1566

昆明商标注册公司分享商标的使用方式及注意事项等问题

从法律的角度看,商标的使用是一种法律事实,引起法律关系的生、变更或消灭。在商标法及反不正当竞争法上,商标的使用主要有四个方面的体现:一是对于未注册标识的使用可以产生商标法及反不正当竞争法所要保护的权益(商标法上阻止他人商标抢注的权益和作为侵权例外的权益,反不正当竟争法上禁止他人使用的权益);二是对于某些不具有显著性的标识的使用可以使其具有显著性从而满足获得注册的条件;三是不使用注册商标会导致注册商标权的丧失,或者说,对于注册商标的使用可以维持注册商标权;四是未经授权使用他人的注册商标、未注册驰名商标或受反不正当竞争法保护的标识构成商标侵权或不正当竞争行为。上述任何商标使用行为都是一种事实行为,即与使用者要产生、变更或消灭法律关系或民事权益的意思表示无关,而仅取决于所使用的标识是否具有识别功能。对于任何种商标使用行为,都应结合相关制度的立法目的做出解释和适用。

2013年修订的《商标法》第48条规定:“本法所称商标的使用,是指将商标用于商品、商品包装或者容器以及商品交易文书上,或者将商标用于广告宣传、展览以及其他商业活动中,用于识别商品来源的行为。”该条规定在《商标法》第六章“商标使用的管理”中,该章的内容涉及规范使用注册商标、假冒注册商标和因连续不使用而导致的注册商标撤销制度。因此,从上下文的角度来看,该条针对的是这三种情形中的商标使用的认定。但在商标法及反不正当竞争法的框架内,是需要在更广泛的背景下来看待商标使用行为的。就商标连续不使用撤销制度中的“商标使用”而言,导致商标被撤销的是一个否定性事实:注册商标连续三年未被使用。在我国的撤销程序中,申请人不需要提供任何证据,而由注册人提供在撤销申请日之前三年内的商标使用证据。这些使用证据应当能够证明注册人在该时间段内对注册商标做了真实有效的使用,即商标在商业活动中发挥识别商品或服务来源功能的使用。

首先,2013年修订的《商标法》第48条规定同时体现了对于商标使用证据的实质和形式条件要求。在形式条件方面,注册人提供的证据应当能够证明商标使用的日期、使用人、商标、产品或服务,但不应要求每个证据都包含这几个方面的信息,只要多种证据组合起来能够证明这些信息即可。在实质条件方面,对于该条中的“用于识别商品来源的行为”,应当从客观而非主观方面来认定,即使用人是否具有将其作为商标来使用的意图并不重要,重要的是有关标识的使用方式能让相关公众将其认知为识别商品或服务来源的标识。同时,这种使用应是真实有效的,即是在宣传、许诺销售、销售产品或服务的过程中使用,但并不要求商标在相关公众中建立相关商誉,因为商标撤销制度的目的是要将闲置的商标撤销,凡不是对抗撤销制度的虚假使用均应符合使用要求。因此,在贴牌加工(OEM)的情形中,商标注册人或作为被许可人的生产者以销售为目的将商标标识贴附于商品之上的行为也构成商业使用,尽管商品将出口到国外;在注册人对商标及相关商品或服务做了真实推广宣传并有真实商业计划的情况下,其使用行为也是真实有效的。真实有效的使用要求也不能对商品或服务的提供数量做出一刀切的要求,比如高价奢侈品的销售量和廉价日用品的销售量显然不能做同一要求。此外,商标的使用应是注册人控制下的使用( TRIPs第19条第2款对此作了确认),即可以是注册人自己或其被许可人(备案的或未备案但能被证明存在许可授权的)的使用,但不能是第三人的侵权性使用,也不能是注册人对第三人的容忍性使用(比如,与注册人签订了共存协议的类似商品上的相同商标的注册人)。《最高人民法院关于审理商标授权确权行政案件若干问题的意见》第20条指出,人民法院审理涉及撤销连续三年停止使用的注册商标的行政案件时,应当根据商标法有关规定的立法精神,正确判断所涉行为是否构成实际使用;商标权人自行使用、许可他人使用以及其他不违背商标权人意志的使用,均可认定属于实际使用的行为。这里的“不违背商标权人意志的使用”,应当理解为仍在商标权人的控制之下的使用行为,而不能包括容忍性使用行为。

其次,对于与注册商标近似的商标的使用能否构成有效的商标使用?《保巴黎公约》第5条C款(2)项规定,注册人使用与注册商标形式不同但不改变其显著特征的商标,不应导致该商标无效或也不应导致对其保护的减损。因此,如果使用的商标与注册商标的显著特征相同,仅在个别元素或整体表现形式存在差别而不影响相关公众对于两个商标的整体感知的同一性,就应当认可对于该近似商标的使用构成对注册商标的有效使用。有观点认为:如果两个近似商标之一被注册了,则对于未注册商标的使用可以构成对注册商标的使用;如果两个近似商标都被注册了,则对于其一的使用不构成对其二的有效使用。这种观点是很值得商榷的。《巴黎公约》前述条款的目的在于给予注册人对商标做不改变显著特征的变形使用,这不影响相关公众对于注册商标的感知,至于变形后的商标是否被注册,这根本不影响该条款的适用。在实践中我们可以看到很多公司的商标(文字或logo)都在随着时代的发展而演变,在这个演变中,商标注册人既要保留其商标的基本显著特征以承继积累的商誉,又要将社会文化和大众心理的时尚成分融入其商标之中。尽管这些公司都会将新商标投入商业使用,但“老商标”对它们仍具有非常重要的意义:“老商标”所保有的较早的商标申请日可以赋予它们针对第三人任何在后相同或近似商标的优先性。因此,按照《巴黎公约》前述条款来认定近似商标的

使用构成对注册商标的有效使用具有重要现实意义。

最后,在与注册商品或服务相类似的商品或服务上使用注册商标是否构成有效使用?商标不使用撤销制度的目的是要将“闲置”的商标重新放回公有领域,以便相关经营者可以行使选择商业标识的自由。因此,在类似商品或服务上使用注册商标,表明该商标在注册商品或服务上仍是闲置的,其他经营者有权选择使用。法国等国家即是按此逻辑行事。这里实际上存在两种情形。一是注册商标指定的多个商品互相类似,如果仅在部分商品上使用注册商标使得其被部分撤销包括商标申请中指定的是上位概念(比如服装)而商标使用于下位概念(比如裙子)〕,则其他经营者仍不能就该商标获得注册,也不能合法使用,因此,对撤销申请人意义不大。二是注册商标指定的仅为甲种商品,而使用在了类似的乙种商品上,则原则上注册商标被撤销后第三人可以申请注册并可以使用,因为商标局在审查中仅检索在先注册商标。但实际上,我国商标法及其实践对于原注册人在类似商品或服务上对商标的使用所产生的权益保护超过了法国等严格注册取得制度国家,原注册人因此很有可能通过异议或撤销程序阻止在后商标的注册,并可能通过反不正当竞争法阻止在后申请人的商标使用。同时,根据2013年修订后的《商标法》第59条,即便在后商标获得注册,原商标注册人仍可以在原有范围内继续使用其商标。因此,无论在哪种情形下,对于原注册商标的撤销都难以对撤销申请人带来切实的好处,并很可能给市场竞争秩序添乱,也可能制造商标或竞争法上的纠纷。此外,由于商标局目前对商标申请中的商品和服务名称的“规范”性要求,很多申请人不能将其商品或服务限定在其所需要的具体范围之内。因此,如果不认可类似商品上的商标使用为有效使用,则会导致很多商标被全部或部分撤销,而这都不是申请人的错而应归因于我国的商标法实践。而且,在涉及商标注册中指定上位概念而商标使用于下位概念的情况下,我国商标局尚不办理对上位概念进行列举限制的做法。综上,在我国目前的商标法实践中,应当认可类似商品或服务上的商标使用为对注册商标的有效使用,注册商标应被维持有效。

本文来源:【www.kmsjzch.com】昆明商标注册公司

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